Petição - Consumidor - Contestação à ação de indenização pela compra de produto impróprio para o consumo

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CÍVEL DA COMARCA DE ....., ESTADO DO .....

AUTOS Nº .....

....., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.º ....., com sede na Rua ....., n.º ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua) sócio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da área de ....., portador (a) do CIRG nº ..... e do CPF n.º ....., por intermédio de seu advogado (a) e bastante procurador (a) (procuração em anexo - doc. 01), com escritório profissional sito à Rua ....., nº ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificações e intimações, vem mui respeitosamente à presença de Vossa Excelência apresentar

CONTESTAÇÃO

à ação de indenização interposta por ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da área de ....., portador (a) do CIRG n.º ..... e do CPF n.º ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n.º ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

PRELIMINARMENTE

1. IMPOSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO

O Autor é carecedor de ação, sendo seu pedido, conforme posto na exordial, juridicamente impossível.

A fundamentação jurídica posta pelo Autor na exordial encontra como fulcro o art. 18 e seg. do Código de Defesa do Consumidor.

Com base naquele texto de lei, cabia ao Autor, minimamente, provar sua condição de consumidor.

Conforme inferência do art. 2º da Lei nº 8.078/90, extrai-se o conceito de consumidor, expressamente previsto:

"Art. 2º. Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza produto ou serviço como destinatário final."

Verifica-se do texto legal, em rápida análise, serem três, essencialmente, os pressupostos para a configuração da qualidade de consumidor do sujeito de direito:

a) aquisição; ou
b) uso de produto ou serviço; e
c) emprego final da coisa ou serviço (destinatário final).

Confessa o Autor que não usou o objeto que sustenta ter adquirido, pois este importava no consumo (s.s.) da coisa.

Porém, não prova o Autor que o tenha adquirido, não sabendo precisar a data (dia) e tão pouco o local da sua aquisição.

O mínimo que se pode exigir do consumidor, ante a imensa tutela que lhe empresta a Lei nº 8.078/90, é que possa provar sua qualidade de consumidor, para da lei justamente receber o amparo desejado. Nada prova o Autor a esse título.

Saliente-se que a expressão "aquisição" adotada pela lei, no seu art. 2º há de ser entendida, sistematicamente, em consonância com o que revela o texto, mais adiante, no seu art. 3º, § 2º:

"(...) mediante remuneração, (...)."

No caso dos Autos, afirma o Autor ter adquirido o produto em supermercado, vale dizer, teria ele comprado o produto.

A compra e venda, conforme típica regulamentação, pelo Código Civil, implica em pagamento de preço, sendo sua prova materializada pelo art. 320 do Novo Código Civil.

Para provar sua qualidade de consumidor, deveria o Autor, ao menos juntar cupom fiscal correspondente da compra.

Afirma categoricamente o Autor, no primeiro parágrafo da inicial:

"O Autor, em meados de .... de .... adquiriu um frasco lacrado de pimenta da marca .... em um supermercado. (...)."

Cabia ao Autor, assim, a prova da sua qualidade de consumidor, para nos termos da CDC, pleitear indenização.

PREJUDICIAL DE MÉRITO

DECADÊNCIA

Vencida a preliminar anteriormente posta, imprescindível o conhecimento da decadência.

Em muito já se passou o prazo decadencial imposto ao consumidor, nos termos do art. 26 do CDC, para pleitear qualquer direito referente:

"Art. 26. O direito de reclamar pelos vícios aparentes ou de fácil constatação caduca em:

I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de serviços e de produtos não duráveis;"

No caso dos Autos, as tratativas entre as partes se encerram em ..../..../...., quando a Ré, notificada pelo Autor, impôs-lhe a comprovação do nexo causal e danos que alegava ter sofrido.

Assim, há aproximadamente .... meses já se escoou o prazo para a propositura de qualquer medida do Autor frente a Ré, tendo seu direito sido atingido pela decadência.

Ressalte-se ser decadencial o prazo, e mesmo considerado interrompido com a notificação do Autor, já se encontra esgotado pela inércia de em, trinta dias após a última resposta da Ré, promover sua ação.

DO MÉRITO

1. DANO À INTIMIDADE

Afirma o Autor que sofreu prejuízo moral pela aquisição de produto viciado.

O dano, conforme afirma na exordial, ter-lhe-ia causado dano à intimidade.

Ocorre que quando prevê o art. 18 do CDC (fundamento da exordial) tutela a danos extrapatrimoniais, ampara a saúde do consumidor, bem como sua integridade física.

Quanto à saúde ou integridade física, não se insurge o Autor, mesmo por que não consumiu o produto que afirma ter adquirido.

A saúde não se confunde com a tutela da intimidade, revestindo-se esta de natureza íntima e de auto-estima, o que, no caso dos Autos, em nada ofende ao Autor.

Ademais, duvidosa a ofensa à saúde que o consumo do inseto verificado no vidro, que não acredita a Ré decorra de sua linha de produção, pudesse causar ao Autor.

A outra formação constantes do vidro, conforme ilustra informação anexa, é natural ao produto, o que deveria saber o Autor se fosse, efetivamente, consumidor fiel à marca ....

Não se verifica dos Autos, assim ofensa à intimidade do consumidor, sendo fantasiosa a alegação de se imaginar consumindo produtos de baixa qualidade.

2. SENTENÇA PUNITIVA

A busca do Autor, em pleitear a indenização de .... salários mínimos, é, no mínimo abusiva.

Procura o Autor enriquecer-se ilicitamente, através de valor incompatível com o dano.

A sentença cível deve ater-se aos casos de mera recondução do ofendido à situação em que se encontrava anteriormente ao fato danoso. Nada mais lhe é devido.

A punição civil desejada pelo Autor é incompatível ao fim da sentença cível estando mais afeta ao cunho criminal de idêntica medida.

Não sofre a Ré processo criminal, não devendo ser punida, portanto.

3. QUANTIFICAÇÃO DO DANO MORAL

Se deferida qualquer indenização, deverá este ínclito juízo levar em conta, outrossim, padrões equânimes de aferimento do dano.

Nunca se poderá lançar mão de sentença que importe em enriquecimento do Autor.

A quantificação do dano moral deve levar em conta a equidade do juiz.

Para casos de maior gravidade, tem o egrégio Tribunal de Alçada do Paraná atribuído indenização, por morte, em 100 salários mínimos. Vejamos (Ap. Ci. 0076570-2 - Juiz Munir Karan - 1CC - un. - j. 09.05.95):

"(...) Dano moral tem ficado ao prudente arbítrio do juiz, mas tomando-se como parâmetro a cominação prevista na Lei de Imprensa afigura-se razoável arbitrar o dano moral em 100 o valor do salário mínimo, já que normalmente não se há de supor mesmo grave o sofrimento provocado pela morte do filho que o causado pela ofensa à honra."

Não pode a pretensão do Autor, assim se deferida, implicar em enriquecimento indevido.

DOS PEDIDOS

Isto posto, requer de Vossa Excelência:

1) O acolhimento da preliminar, para indeferir a exordial, por falta de prova indispensável a ser anexada à exordial.
2) Seja declarada a decadência do direito do Autor.
3) A improcedência do pedido inicial, conforme fundamentação.
4) A produção de todas as provas em direito admitidas.
5) A condenação do Autor nas cominações de estilo.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [mês] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Número de Inscrição na OAB]